Sulla necessaria “stabilità” del contratto di avvalimento
Commento alla sentenza Consiglio di Stato, sez. V, 08.01.2026 n. 148
9 FEBBRAIO 2026
Avvalimento – Condizioni potestative – Art. 89 d.lgs. 50/2016 – Art. 104 d.lgs. 36/2023 – Clausole negoziali – decadenza automatica- Rapporto con la stazione appaltante- Favor partecipationis – Affidabilità operatore economico – Accesso al mercato – Concorrenza- Stabilità del rapporto negoziale – Interesse pubblico della S.A.
Alla luce di tale condiviso orientamento giurisprudenziale, reputa il Collegio che contratti di avvalimento sottoposti a condizioni potestative, ovvero – come nel caso di specie – prevedenti clausole il cui inadempimento da parte dell’ausiliata determini l’immediata decadenza del contratto, minacciano la stabilità del rapporto con l’Amministrazione, che potrebbe trovarsi esposta alle conseguenze di tale decadenza.
Per tali ragioni, del tutto corretta si appalesa la scelta dell’Amministrazione di escludere l’appellante dalla gara, non essendo data alle parti la facoltà – nell’ambito delle pattuizioni negoziali oggetto del contratto di avvalimento – di compromettere motu proprio la stabilità del rapporto negoziale con la stazione appaltante.
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